我國《商標(biāo)法》關(guān)于商標(biāo)權(quán)的取得采取的是核準(zhǔn)注冊制，除香煙外均遵循自愿申請?jiān)瓌t，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)自獲準(zhǔn)注冊日開始計(jì)算。那么對已經(jīng)在使用的未注冊商標(biāo)（包括正在申請中的商標(biāo)）又該如何保護(hù)呢？筆者從業(yè)商標(biāo)十四年現(xiàn)結(jié)合《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》相應(yīng)條款進(jìn)行本問題的淺析。無論是新商標(biāo)法第十三條第二款規(guī)定的未注冊的馳名商標(biāo)和第三十二條規(guī)定的在先使用并具有一定影響的商標(biāo)，還是反不正當(dāng)競爭法第五條規(guī)定的知名商標(biāo)特有名稱、包裝裝潢，均體現(xiàn)了對未注冊商標(biāo)的法律保護(hù)。

一、未在中國注冊的馳名商標(biāo)的法律保護(hù)

《商標(biāo)法》第十三條第二款:“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用”。 本款主要是給予在相同或者類似商品上未注冊的馳名商標(biāo)保護(hù)，是典型的對未注冊商標(biāo)法律保護(hù)的明確條款，是商標(biāo)核準(zhǔn)注冊制法律保護(hù)的列外。

二、惡意搶注之未注冊商標(biāo)的法律保護(hù)

《商標(biāo)法》第三十二條：“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”。本條是關(guān)于保護(hù)在先權(quán)利與禁止惡意搶注的條款，其中“已經(jīng)使用并有一定影響”的商標(biāo)是指在系爭商標(biāo)申請日前已經(jīng)在中國使用并已為一定地域范圍內(nèi)相關(guān)公眾知曉的未注冊商標(biāo)，同樣涉及的是對未注冊商標(biāo)的法律保護(hù)問題。

三、從反不正當(dāng)競爭法看未注冊商標(biāo)的法律保護(hù)

（一）在企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營過程中經(jīng)常遇到商標(biāo)未注冊或者還正在申請之中，卻通過市場運(yùn)營推廣、宣傳后其具有了影響力就容易被他人惡意仿摹仿，而我們國家的商標(biāo)法主要保護(hù)已獲準(zhǔn)注冊的商標(biāo)即從核準(zhǔn)注冊之日起開始受商標(biāo)法的保護(hù)，但對普通的未注冊商標(biāo)無相應(yīng)的保護(hù)條款。這往往就會導(dǎo)致企業(yè)在經(jīng)營過程中的損失，嚴(yán)重的都可能導(dǎo)致企業(yè)關(guān)門破產(chǎn)。那么面對未注冊商標(biāo)被他人的惡意仿摹仿又該如何保護(hù)自己的合法權(quán)益呢？從反不正當(dāng)競爭法可以找到這個問題的答案《反不正當(dāng)競爭法》第五條：“ 經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品。”從本條可以看出知名商品的特有名稱也不得被他人使用，商品的特有名稱與商標(biāo)有一個共性就是區(qū)別商品的來源，讓消費(fèi)者不發(fā)生誤認(rèn)混淆，當(dāng)商品的特有名稱具備顯著特征時就可以申請商標(biāo)注冊保護(hù)，反之對未申請注冊（包括正在申請之中）的商標(biāo)也可以做為商品的特有名稱使用，通過反不正當(dāng)競爭法保護(hù)。

綜上是筆者從業(yè)商標(biāo)十四年結(jié)合《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》相應(yīng)條款對未注冊商標(biāo)的法律保護(hù)問題淺顯理解，望廣大商標(biāo)專家、學(xué)者以及商標(biāo)愛好者多提指導(dǎo)意見！為感！                               

                                                      （筆者 盧松杰）

安徽省商標(biāo)協(xié)會副秘書長

神州品牌商標(biāo)研究所所長

合肥神州商標(biāo)公司創(chuàng)始人

                                                        二0一七年九月二十八日